Кто имеет право проводить обыск и как проверить полномочия

Что устанавливает закон

Статьи 37 и 39 УПК Украины разграничивают организационные решения в конкретном уголовном производстве. Прокурора или группу прокуроров определяет руководитель соответствующего органа прокуратуры, а следователя или группу следователей — руководитель органа досудебного расследования. Поэтому служебное удостоверение подтверждает личность и должность, но само по себе не доказывает процессуальные полномочия в конкретном производстве.

Статья 235 УПК требует, чтобы определение о разрешении на обыск содержало сведения о прокуроре или следователе, подавшем ходатайство. Это сведения о заявителе, а не закрытый перечень будущих исполнителей. Часть 1 ст. 236 УПК устанавливает специальное правило: определение может исполнить следователь или прокурор. Для участия могут быть приглашены участники производства и специалисты; к месту обыска на любой стадии должны допустить защитника или адвоката с подтверждёнными полномочиями.

Статья 40 предоставляет следователю право проводить следственные действия и поручать их оперативным подразделениям в случаях, установленных УПК. По ст. 41 оперативные подразделения в общем порядке действуют по письменному поручению и не могут самостоятельно инициировать процессуальные действия. Как соотносятся эти общие положения со специальной нормой ст. 236 именно об исполнении определения на обыск, разъяснил Верховный Суд.

До начала исполнения определение должны предъявить владельцу или другому присутствующему лицу и предоставить копию. При этом УПК прямо не обязывает вручать на месте копию постановления об определении следователя или группы. Его можно попросить показать или назвать реквизиты, но полную проверку полномочий адвокат часто проводит позднее по материалам производства.

Матрица ролей во время обыска

Пошаговый алгоритм

Что следует из судебной практики

ОП ККС ВС в постановлении от 6 декабря 2021 года по делу № 663/820/15-к, производство № 51-2075кмо20, применила системное толкование статей 40, 235 и 236 УПК. По обстоятельствам дела обыск жилья фактически провёл старший оперуполномоченный без участия следователя. Объединённая палата пришла к выводу, что исполнение определения возлагается лично на следователя или прокурора и не может быть передоверено оперативному подразделению.

Это не означает, что фамилия каждого возможного исполнителя должна быть в определении. Третья судебная палата ККС ВС в постановлении от 5 июля 2023 года по делу № 335/4728/19, производство № 51-186км19, подтвердила право проводить обыск следователю, входящему в надлежаще определённую группу, хотя ходатайство подавал другой следователь. Первая судебная палата в постановлении от 3 октября 2023 года по делу № 487/5033/18, производство № 51-3974км19, отдельно указала, что привлечение оперативных сотрудников во время обыска, который проводит следователь с участием прокурора и других лиц, может иметь организационный характер.

Другая граница отражена в постановлении Третьей судебной палаты ККС ВС от 30 октября 2023 года по делу № 759/23184/20, производство № 51-5026км23. В том деле имеющееся поручение одному следователю не подтверждало полномочий других следователей, а документов об определении группы не было. ККС согласился, что при установленных обстоятельствах полученные ими доказательства не могли считаться допустимыми.

Эти постановления не создают автоматического правила для любого присутствия оперативника или любого расхождения в фамилиях. Для оценки нужно сопоставить определение, постановления об определении следователей и прокуроров, протокол, непрерывную видеозапись и фактическую роль каждого лица.

Как сформулировать замечание

Фиксируйте наблюдаемый факт, а не окончательный юридический вывод. Например: «Прошу указать в протоколе, что в 09:42 поиском в кабинете, открытием шкафа и изъятием ноутбука руководил сотрудник, представившийся оперуполномоченным; на мою просьбу назвать уполномоченного следователя и основание его участия ответ не предоставлен». Окончательную оценку полномочий формируют после получения документов.

Типичные ошибки

Что сделать после обыска

Передайте адвокату копию определения, протокол, опись изъятого, видео и список всех присутствовавших. При доступе к материалам нужно проверить постановления об определении следователя или группы, прокурора или группы прокуроров, письменные поручения, подписи в протоколе и полную запись обыска. Только после этого можно обоснованно решать вопрос о возражениях против допустимости доказательств или ином процессуальном способе защиты.